Πολλά έχουν ειπωθεί και γραφτεί, και σε πολλά σημεία, για την υποχρέωση εγγραφής των VASP και των WSP στο μητρώο που τηρεί η ΟΑΜ και το διάταγμα MEF που τελικά το υλοποίησε.
Όπως έχει γραφτεί προηγουμένως, το διάταγμα αφήνει στον διερμηνέα το δύσκολο έργο της επίλυσης πολλών ζητημάτων: αυτό της σωστής αναγνώρισης των υποκειμένων που απαιτούνται πραγματικά για την εγγραφή, δεδομένου ότι η διάταξη δεν είναι επαρκώς σαφής και δεν προσδιορίζει απλώς τις πλατφόρμες ανταλλαγής και ψηφιακού πορτοφολιού. ; αυτό των επιπτώσεων σε VASP και WSP που λειτουργούν από χώρες εκτός ΕΕ, δεδομένου ότι το διάταγμα αναφέρει ρητά ως υποκείμενα που απαιτούνται για την εγγραφή στο μητρώο μόνο τους Ιταλούς φορείς εκμετάλλευσης και αυτούς που εδρεύουν σε άλλα κράτη μέλη της ΕΕ κ.λπ.
Ωστόσο, υπάρχει ένα θέμα στο οποίο απαιτείται ειδικός προβληματισμός και εστίαση: αυτό της πτυχής των κυρώσεων και των πιθανών μηχανισμών και εξουσιών για την αναστολή της επιχειρηματικής δραστηριότητας από τις οντότητες που λειτουργούν χωρίς να έχει εγγραφεί στο μητρώο.
Πώς οργανώνεται το OAM και ποιοι τύποι VASP και WSP υποχρεούνται να εγγραφούν;
Για να πλαισιώσουμε την ερώτηση, πρέπει να κάνουμε ένα βήμα πίσω και να καταλάβουμε ποια είναι η πραγματική λειτουργία του μητρώου που διατηρεί το ΕΙΜΑΙ είναι και ποια είναι τα ρόλους, λειτουργίες και εξουσίες από τους ηθοποιούς που περιστρέφονται γύρω από αυτό: από την ίδια την OAM, στους Nuclei di Polizia Valutaria, στη FIU, και ούτω καθεξής.
Τώρα, αυτό το μητρώο δεν είναι συγκρίσιμο, ως προς τον σκοπό και τη λειτουργία, με τα πολλά μητρώα που προβλέπονται στο εθνικό σύστημα και ρυθμίζονται επίσης σε ευρωπαϊκό επίπεδο, για να είναι επιλέξιμο για εισαγωγή στο οποίο είναι απαραίτητο να αποδεικνύονται ειδικές απαιτήσεις καταλληλότητας, είτε από την άποψη των επαγγελματικών δεξιοτήτων, είτε από την άποψη της αξιοπρέπειας είτε από την άποψη της αξιοπιστίας των περιουσιακών στοιχείων.
Η υποχρέωση υπαγωγής σε αυτό το είδος μητρώου προβλέπεται όταν η πρόθεση είναι να ρυθμιστεί η πρόσβαση σε δραστηριότητες ή επαγγέλματα με ιδιαίτερο κοινωνικό αντίκτυπο και ντελικατέσ επηρεάζονται.
Η αποδοχή σε αυτούς τους τύπους μητρώων έχει γενικά μια εξουσιοδοτητική και ειδική λειτουργία και είναι υπόκεινται σε εποπτεία από φορείς (επαγγελματικές παραγγελίες, Τράπεζα Ιταλίας, Consob, Ivass κ.λπ., ανάλογα με το είδος της δραστηριότητας).
Αυτά τα σώματα, πρώτα και κύρια, καλούνται να να εξακριβώσει και να αξιολογήσει την κατοχή των απαιτήσεων επιλεξιμότητας προβλέπονται από τους κανονισμούς του κλάδου (και μέσω ανταγωνιστικών διαδικασιών), και στη συνέχεια έχουν διεισδυτικές εξουσίες ελέγχου, κυρώσεων και αναστολής της άσκησης της δραστηριότητας με παράτυπο ή καταχρηστικό τρόπο.
Η περίπτωση του μητρώου ΟΑΜ για VASP και WSP είναι αρκετά διαφορετική.
Καταρχάς, είναι σαφές ότι η εγγραφή στο μητρώο γίνεται μόνο για σκοπούς παρακολούθησης της εκτέλεσης της δραστηριότητας, για σκοπούς καταπολέμησης της νομιμοποίησης εσόδων από παράνομες δραστηριότητες (αλλά και, σιωπηρά, για σκοπούς φορολογικού ελέγχου) και όχι για σκοπούς επαλήθευσης την κατοχή συγκεκριμένων απαιτήσεων επιλεξιμότητας.
Μάλιστα, για να εγγραφείτε στο μητρώο η νομοθεσία δεν προβλέπει άλλη προϋπόθεση πέρα από την ύπαρξη έδρας ή κατοικίας στην Ιταλία. Επιπλέον, σύμφωνα με το άρθρο 17 α συν. 8 εδάφιο του νομοθετικού διατάγματος 141/2010, για την απόκτηση εγγραφής δεν απαιτείται κανενός είδους διαδικασία αξιολόγησης, αλλά απλή ειδοποίηση από πρόσωπα που δραστηριοποιούνται ή προτίθενται να δραστηριοποιηθούν στην Ιταλία.
Παρά ταύτα, η εγγραφή στο μητρώο, σύμφωνα με την παράγραφο 1 του ίδιου άρθρου 17α, αποτελεί conditio sine qua μη για την επαγγελματική άσκηση της δραστηριότητας. Έτσι, αυτός ο τύπος εγγραφής έχει ένα λειτουργία ενεργοποίησης και εξουσιοδότησης.
Αυτή είναι η γενική εικόνα.
Τι συμβαίνει εάν ένας φορέας εκμετάλλευσης ασκεί αυτό το είδος δραστηριότητας χωρίς να έχει εγγραφεί;
Αξίζει να θυμηθούμε ότι, από όσο γνωρίζουμε, υπάρχουν πολλές πλατφόρμες, που χρησιμοποιούνται ευρέως στην Ιταλία, που επέλεξαν να μην εγγραφούν στο μητρώο OAM και να αγνοήσουν, de facto, την ιταλική αγορά.
Παρόλα αυτά, θα υπάρχουν Ιταλοί χρήστες που θα συνεχίσουν να χρησιμοποιούν τις υπηρεσίες αυτών των πλατφορμών.
Λοιπόν, τι θα μπορούσε να συμβεί;
Μία από τις πιο διαδεδομένες πεποιθήσεις είναι ότι σε αυτή την περίπτωση, ο ιστότοπος μέσω του οποίου παρέχονται οι υπηρεσίες θα μπορούσε να κλείσει.
Είναι αλήθεια αυτό; Το θέμα δεν είναι τόσο απλό.
Ας δούμε τι λένε οι κανόνες.
Παράγραφος 5 του άρθρου 17 α του νομοθετικού διατάγματος 141/2010 χαρακτηρίζει την άσκηση της δραστηριότητας αυτής ως καταχρηστική και προβλέπει διοικητικό πρόστιμο από 2,065 € έως 10,329 €.
Εάν αυτή ήταν η μόνη συνέπεια σε κίνδυνο για όσους δραστηριοποιούνται χωρίς εγγραφή στο μητρώο, θα μπορούσαν να ειπωθούν πολλά για το αποτρεπτικό αποτέλεσμα αυτής της κύρωσης, αν σκεφτεί κανείς ότι για τα νομικά πρόσωπα η εφάπαξ εισφορά για εγγραφή στο μητρώο ανέρχεται στο σημαντικό ποσό των 8,300 ευρώ.
Παράγραφος 8β του άρθρου 17α αναφέρει επίσης ότι:
«Με το διάταγμα που αναφέρεται στην παρούσα παράγραφο, θεσπίζονται μορφές συνεργασίας μεταξύ του Υπουργείου Οικονομίας και Οικονομικών και των αστυνομικών δυνάμεων, κατάλληλες για την απαγόρευση παροχής υπηρεσιών που σχετίζονται με τη χρήση εικονικού νομίσματος από παρόχους που δεν συμμορφώνονται με την αναφορά. υποχρέωση".
Άρθρο 6 παράγραφος 2 του διατάγματος MEF της 13.1. 2022, επομένως, σε συνέχεια αυτής της διάταξης, ορίζει ότι η αστυνομική μονάδα ειδικού νομίσματος, τα τμήματα της Guardia di Finanza και οι αστυνομικές δυνάμεις μπορούν να εντοπίσουν «η μη εξουσιοδοτημένη άσκηση στο έδαφος της Ιταλικής Δημοκρατίας υπηρεσιών που σχετίζονται με τη χρήση υπηρεσιών εικονικού νομίσματος ή/και ψηφιακού πορτοφολιού» και στην περίπτωση αυτή προχωρούν στη διαπίστωση και αμφισβήτηση της παράβασης με τον τρόπο και τις προθεσμίες που προβλέπει ο ν. 689/1981 (ο λεγόμενος αποποινικοποιητικός νόμος που ρυθμίζει την προσβολή και την επιβολή διοικητικών κυρώσεων).
Με κύλιση όλης της νομοθεσίας, από τη νομοθετική διάταξη με την οποία ιδρύθηκε η ΟΑΜ (δηλαδή, το άρθρο 128 αδικήματα του Ν.Δ. 386/1993) μέχρι αυτή που αναφέρει τις κυρώσεις που μπορεί να επιβάλλει η ΟΑΜ (οι μεταγενέστεροι δυαδικοί του άρθρου 128), του βαθμού υλοποίησης, δεν φαίνεται ότι ο ΟΑΜ έχει αυτόνομη εξουσία να διατάξει τη συσκότιση της ιστοσελίδας.
Το OAM μπορεί να αφαιρέσει από το μητρώο εγγεγραμμένους χειριστές που διαπράττουν ορισμένους τύπους παραβάσεων. Αυτό θα τους έκανε αυτόματα «καταχρηστικούς» εάν συνεχίσουν να το κάνουν λειτουργούν μετά τη διαγραφή τους από το μητρώο.
Ωστόσο, δεν φαίνεται ότι το OAM έχει άμεση ισχύ σε μη εγγεγραμμένους φορείς.
Όπως αποδεικνύεται όμως, η νομοθεσία αναφέρει επανειλημμένα ότι η άσκηση δραστηριοτήτων εάν κάποιος δεν είναι εγγεγραμμένος γσυνιστά καταχρηστική πρακτική.
Πράγμα που οδηγεί στον υπολογισμό μιας διάταξης που θα πρέπει να απασχολεί έντονα τους φορείς εκμετάλλευσης που εξετάζουν τη δυνατότητα να διεξάγουν δραστηριότητες VASP ή WSP στην ιταλική επικράτεια, χωρίς να μπαίνουν στον κόπο να εγγραφούν, ίσως λειτουργούν από το εξωτερικό: αυτό είναι το άρθρο 348 του ποινικού κώδικα, που τιμωρεί την καταχρηστική άσκηση επαγγέλματος.
Τις διατάξεις του κανονισμού
Η διάταξη αναφέρει συγκεκριμένα στην πρώτη παράγραφος ότι:
«Όποιος ασκεί παράνομα επάγγελμα για το οποίο απαιτείται ειδικό κρατικό προσόν τιμωρείται με φυλάκιση από έξι μήνες έως τρία χρόνια και με χρηματική ποινή που κυμαίνεται από 10,000 έως 50,000 ευρώ».
Η δεύτερη παράγραφος αναφέρει επίσης ότι εάν καταδικαστεί, αυτό συνεπάγεται, μεταξύ άλλων, «την κατάσχεση των πραγμάτων που χρησιμοποιήθηκαν ή προορίζονταν για τη διάπραξη του αδικήματος».
Πλέον, σε περιπτώσεις που προβλέπεται κατάσχεση για συγκεκριμένο αδίκημα, μπορεί να γίνει και συντηρητική κατάσχεση. Αυτό προβλέπεται, μεταξύ άλλων, από Άρθρο 13 παράγραφος 2 του Ν. 689/1981δηλ. ακριβώς εκείνος ο νόμος στον οποίο Το άρθρο 6 του ΜΕΦ Το διάταγμα αναφέρεται στην αξιολόγηση της καταχρηστικής άσκησης, όπως είδαμε παραπάνω.
Αυτό εγείρει δύο ερωτήματα. Το πρώτο: η διεξαγωγή δραστηριοτήτων VASP ή WSP στην Ιταλία χωρίς εγγραφή στο μητρώο OAM μπορεί να ενσωματώσει το έγκλημα που προβλέπεται από Άρθρο 348 ΠΚ? Δεύτερο ερώτημα: εάν ναι, θα ήταν δυνατή, θεωρητικά, η κατάσχεση και στη συνέχεια η κατάσχεση του ιστότοπου;
Μια ανάγνωση του Άρθρο 348 υποδηλώνει ότι ναι, η απουσία εγγραφής στο μητρώο OAM θα μπορούσε να ενσωματώσει την παράβαση.
Φαίνεται ότι όλα τα συστατικά είναι εκεί, πρώτον γιατί Άρθρο 17α του Νομοθετικού Διατάγματος 141/2010 χαρακτηρίζεται ως καταχρηστική η άσκηση της δραστηριότητας χωρίς εγγραφή. Δεύτερον, διότι στην ίδια διάταξη αναφέρεται ότι για την άσκηση της δραστηριότητας χρειάζεται «Ειδικό προσόν από το κράτος» και, όπως είδαμε, μπορεί κάλλιστα να ειπωθεί ότι η εγγραφή στο μητρώο αποτελεί κατ' ουσίαν ειδικό προσόν από το Δημόσιο.
Όσον αφορά το δεύτερο ερώτημα (δηλ. εάν ένας ιστότοπος μπορεί να κατασχεθεί και πιθανώς να κατασχεθεί), η ιδέα μπορεί να ακούγεται περίεργη: η κατάσχεση και η δήμευση συνήθως αφορούν ενσώματα περιουσιακά στοιχεία των οποίων η διαθεσιμότητα (με κατάσχεση) και στη συνέχεια η ιδιοκτησία (με κατάσχεση) στερούνται.
Συγκεκριμένα, ο νόμος έχει παραδεχθεί και τη δυνατότητα προληπτικής κατάσχεσης μιας ιστοσελίδας «μέσω συσκότισης» απαιτώντας από τον πάροχο συνδεσιμότητας ή το άτομο που κατέχει τον ηλεκτρονικό πόρο να πραγματοποιήσει τις τεχνικές λειτουργίες που είναι απαραίτητες για να καταστήσει τον ιστότοπο ή τη σελίδα μη αναλώσιμη στον έξω κόσμο», και το ενδεχόμενο κατάσχεσής του.
Αυτό με βάση το σκεπτικό ότι:
«Πρέπει να θεωρηθεί ότι είναι οριστικά αποδεκτό ότι τα δεδομένα υπολογιστή από μόνα τους, στο βαθμό που εξομοιώνονται κανονιστικά με ένα «πράγμα», μπορούν να υπόκεινται σε κατάσχεση».
Υπό αυτή την έννοια, μια απόφαση των Ενωμένων Τμημάτων του ΣτΕ (αρ. 31022 της 17.7.2015) έχει κεντρική σημασία.
Για το λόγο αυτό, η πιθανότητα εμφανίζεται κάθε άλλο παρά απομακρυσμένη, όπου διαπιστώνεται ότι υπηρεσίες ανταλλαγής ή εικονικού πορτοφολιού, που μπορούν να χρησιμοποιηθούν από την Ιταλία, παρέχονται από υποκείμενα, συμπεριλαμβανομένων και αλλοδαπών, που δεν είναι εγγεγραμμένα στο μητρώο ΟΑΜ, οι αρμόδιες αρχές μπορούν να προβούν σε κατηγορία καταχρηστικής άσκησης επαγγέλματος και, εάν χρειαστεί, να προβούν και στην προληπτική κατάσχεση του του ιστότοπου και στην επακόλουθη κατάσχεσή του.
Ομολογουμένως, όλα αυτά τα νομικά επιχειρήματα προσδίδονται σε πολλές ερμηνευτικές αποχρώσεις και, ασφαλώς, το ρυθμιστικό πλαίσιο, στο σύνολό του πολύ προσεγγιστικό, δεν βοηθά στην απόκτηση βεβαιοτήτων.
Το μόνο που μένει είναι να περιμένουμε να δούμε τι θα γίνει σε επίπεδο εφαρμογής, όταν το σύστημα φτάσει στο έπακρο των δυνατοτήτων του.
Πηγή: https://en.cryptonomist.ch/2022/06/17/vasps-wsps-oam-register/