Η κοινότητα κρυπτογράφησης πανηγύρισε μια νίκη στο δικαστήριο στις 30 Ιανουαρίου, όταν η Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς των Ηνωμένων Πολιτειών (SEC) παραδέχτηκε στην ακρόαση διορθωτικών μέτρων για την υπόθεση LBRY ότι οι δευτερεύουσες πωλήσεις του νομίσματος LBC της δεν ήταν πωλήσεις τίτλων. Ο John Deaton, ο οποίος εκπροσωπεί τον Ripple στο δικαστήριο στην υπόθεση της SEC εναντίον του, ήταν τόσο ενθουσιασμένος που δημιούργησε ένα βίντεο για το κανάλι του CryptoLawTV που φιλοξενούσε το Twitter εκείνο το βράδυ.
Ο Deaton, φίλος του δικαστηρίου, ή amicus curiae, στην υπόθεση, εξιστόρησε μια συνομιλία που είχε με τον δικαστή εκείνη την ημέρα. «Κοίτα, ας μην προσποιούμαστε. Οι πωλήσεις στη δευτερογενή αγορά είναι ένα πρόβλημα», μετά «του ανέφερα το άρθρο του Lewis Cohen», Deaton υπενθύμισε.
Ο Deaton αναφερόταν στην εργασία «The Ineluctable Modality of Securities Law: Why Fungible Crypto Assets Are Not Securities» των Lewis Cohen, Gregory Strong, Freeman Lewin και Sarah Chen της δικηγορικής εταιρείας DLx, την οποία συνίδρυσε ο Cohen. Ο Deaton είχε εγκωμιάσει την εφημερίδα στο παρελθόν, τον Νοέμβριο του 2022, όταν υποβλήθηκε στην υπόθεση Ripple, στην οποία ο Cohen είναι επίσης amicus curiae.
Υπάρχει ένας αυξανόμενος βόμβος γύρω από το χαρτί. Το Εμφανίστηκε στο αποθετήριο προεκτύπωσης Social Science Research Network στις 13 Δεκεμβρίου. Όταν η Cointelegraph μίλησε με τον Cohen στα μέσα Ιανουαρίου, είπε ότι η εφημερίδα ήταν η πιο «κατεβασμένη» στην κατηγορία του νόμου περί τίτλων του ιστότοπου, με 353 λήψεις μετά από περίπου ένα μήνα. Ο αριθμός αυτός υπερδιπλασιάστηκε τις επόμενες δύο εβδομάδες. Το έγγραφο έχει επίσης συγκεντρώσει την προσοχή στα κύρια και νομικά μέσα ενημέρωσης και σε podcast που σχετίζονται με κρυπτογράφηση. Ο ασυνήθιστος τίτλος του είναι ένα νεύμα στον James Joyce Οδυσσέας.
Η δημοσίευση του Cohen εξετάζει προσεκτικά ένα από τα διαχρονικά ρητά του νόμου περί κρυπτονομισμάτων: Οι τίτλοι δεν είναι πορτοκαλί. Αυτό αναφέρεται στη δοκιμή Howey, που καθιερώθηκε από το Ανώτατο Δικαστήριο των ΗΠΑ το 1946 για τον προσδιορισμό μιας ασφάλειας. Το έγγραφο κάνει μια εξαντλητική εξέταση της δοκιμής Howey και προτείνει μια εναλλακτική λύση στον τρόπο με τον οποίο εφαρμόζεται αυτή τη στιγμή η δοκιμή.
Όταν ο Χάουϊ γνώρισε τον Κοέν
Δεν είναι όλοι υπέρ της εφαρμογής του τεστ Howey σε περιουσιακά στοιχεία κρυπτογράφησης, υποστηρίζοντας συχνά ότι το τεστ λειτουργεί καλύτερα για τη δίωξη υποθέσεων απάτης παρά ως βοήθημα για την εγγραφή. Ο ίδιος ο Κοέν σύμφωνος με αυτή τη θέση σε ένα podcast στις 3 Φεβρουαρίου. Ωστόσο, οι συντάκτες της εργασίας δεν αμφισβητούν τη χρήση του τεστ Howey - το οποίο προέκυψε από μια υπόθεση που αφορούσε πορτοκαλεώνες - σε περιουσιακά στοιχεία κρυπτογράφησης.
Μια σύντομη περίληψη δεν μπορεί να φτάσει κοντά στο να συλλάβει το εύρος των αναλύσεων της εφημερίδας. Οι συγγραφείς συζητούν την πολιτική της SEC και υποθέσεις που αφορούν κρυπτογράφηση, σχετικά προηγούμενα, τους νόμους περί κινητών αξιών και ανταλλαγής και την τεχνολογία blockchain σε λίγο περισσότερες από 100 σελίδες, καθώς και παραρτήματα. Εξέτασαν 266 αποφάσεις του ομοσπονδιακού εφετείου και του Ανωτάτου Δικαστηρίου - κάθε σχετική υπόθεση που μπορούσαν να βρουν - για να καταλήξουν στα συμπεράσματά τους. Καλούν το κοινό να προσθέσει οποιεσδήποτε άλλες σχετικές περιπτώσεις στη λίστα τους στο LexHub GitHub.
Το τεστ Howey αποτελείται από τέσσερα στοιχεία που συχνά αναφέρονται ως δόντια. Σύμφωνα με το τεστ, μια συναλλαγή είναι τίτλος εάν είναι (1) μια επένδυση χρημάτων, (2) σε μια κοινή επιχείρηση, (3) με την προσδοκία κέρδους ή (4) να προκύψει από τις προσπάθειες άλλων . Πρέπει να πληρούνται και οι τέσσερις προϋποθέσεις δοκιμής και η δοκιμή μπορεί να εφαρμοστεί μόνο αναδρομικά.
1/ Για σχεδόν τρία χρόνια, το @DLxLawLLP Η ομάδα έχει συλλογιστεί το πιο συνεπακόλουθο ερώτημα σε όλη τη νομοθεσία περί κρυπτογράφησης: Πότε και πώς ισχύουν οι ομοσπονδιακοί νόμοι περί τίτλων των ΗΠΑ στα περιουσιακά στοιχεία κρυπτογράφησης;
— Lewis Cohen (@NYcryptolawyer) Νοέμβριος 10, 2022
Ο Κοέν και οι συνεργάτες του υποστηρίζουν, σε εξαιρετικά βασικά περιγράμματα, ότι τα «ανταλλάξιμα περιουσιακά στοιχεία κρυπτογράφησης» δεν ανταποκρίνονται στον ορισμό του τίτλου, με σπάνια εξαίρεση εκείνων που είναι τίτλοι από σχεδιασμό. Αυτή είναι η διορατικότητα που αποτυπώνεται στο ρητό για τα πορτοκάλια.
Οι συντάκτες της εφημερίδας συνεχίζουν ότι μια προσφορά περιουσιακών στοιχείων κρυπτογράφησης στην πρωτογενή αγορά μπορεί να αποτελεί ασφάλεια υπό τον Howey. Ωστόσο, σημειώνουν, «Μέχρι σήμερα, η Telegram, η Kik και η LBRY είναι οι μόνες ενημερωμένες και αποφασισμένες υποθέσεις που σχετίζονται με πωλήσεις κρυπτογράφησης για συγκέντρωση κεφαλαίων».
Αναφέρονταν στη μήνυση της SEC κατά της υπηρεσίας ανταλλαγής μηνυμάτων Telegram, υποστηρίζοντας ότι η αρχική προσφορά νομισμάτων 1.7 δισεκατομμυρίων δολαρίων ήταν μια μη εγγεγραμμένη προσφορά τίτλων, η οποία αποφασίστηκε υπέρ της SEC το 2020. Η υπόθεση της SEC κατά της Kik Interactive αφορούσε επίσης πωλήσεις διακριτικών και ήταν αποφάσισε υπέρ του SEC το 2020. Το SEC επίσης κέρδισε τους μη εγγεγραμμένους τίτλους της υπόθεση πωλήσεων κατά της LBRY το 2022.
Συγγενεύων: Οι συνέπειες του LBRY: Συνέπειες της συνεχιζόμενης ρυθμιστικής διαδικασίας της κρυπτογράφησης
Η μεγαλύτερη καινοτομία της εφημερίδας είναι οι απόψεις της για τις συναλλαγές με περιουσιακά στοιχεία κρυπτογράφησης σε δευτερογενείς αγορές. Οι συγγραφείς υποστηρίζουν ότι το τεστ Howey θα πρέπει να εφαρμοστεί εκ νέου στις πωλήσεις περιουσιακών στοιχείων κρυπτογράφησης σε δευτερεύουσες αγορές, όπως το Coinbase ή το Uniswap. Οι συγγραφείς γράφουν:
«Οι ρυθμιστικές αρχές κινητών αξιών στις ΗΠΑ προσπάθησαν να αντιμετωπίσουν τα πολλά ζητήματα που προέκυψαν από την εμφάνιση των περιουσιακών στοιχείων κρυπτογράφησης […] γενικά μέσω μιας εφαρμογής του τεστ Howey σε συναλλαγές σε αυτά τα περιουσιακά στοιχεία. Ωστόσο, […] οι ρυθμιστικές αρχές έχουν υπερβεί την τρέχουσα νομολογία για να προτείνουν ότι τα περισσότερα ανταλλάξιμα περιουσιακά στοιχεία κρυπτογράφησης είναι τα ίδια «τίτλοι», μια θέση που θα τους παρείχε δικαιοδοσία για σχεδόν όλες τις δραστηριότητες που λαμβάνουν χώρα με αυτά τα περιουσιακά στοιχεία».
Οι συγγραφείς ισχυρίζονται ότι τα περιουσιακά στοιχεία κρυπτογράφησης δεν θα πληρούν, ως επί το πλείστον, τον ορισμό του Howey στη δευτερογενή αγορά. Η απλή ιδιοκτησία ενός περιουσιακού στοιχείου δεν δημιουργεί μια «νομική σχέση μεταξύ του κατόχου του διακριτικού και της οντότητας που ανέπτυξε το έξυπνο συμβόλαιο δημιουργώντας το διακριτικό ή που συγκέντρωσε κεφάλαια από άλλα μέρη μέσω πωλήσεων των κουπόνι». Έτσι, οι δευτερεύουσες συναλλαγές δεν πληρούν το δεύτερο δόντιο Howey, το οποίο απαιτεί τρίτο μέρος.
Οι συγγραφείς συμπεραίνουν, με βάση την περιεκτική έρευνά τους σχετικά με τις αποφάσεις που σχετίζονται με τον Howey:
«Δεν υπάρχει τρέχουσα βάση στη νομοθεσία σχετικά με τα «επενδυτικά συμβόλαια» για την ταξινόμηση των περισσότερων ανταλλάξιμων περιουσιακών στοιχείων κρυπτογράφησης ως «τίτλους» όταν μεταφέρονται σε δευτερεύουσες συναλλαγές επειδή γενικά δεν υπάρχει συναλλαγή επενδυτικής σύμβασης».
Αυτό σημαίνει όλα
Το αποτέλεσμα του επιχειρήματος του χαρτιού είναι να διαχωρίσει την έκδοση ενός διακριτικού από μια συναλλαγή με αυτό στη δευτερογενή αγορά. Η εφημερίδα λέει ότι η δημιουργία ενός διακριτικού μπορεί να είναι μια συναλλαγή τίτλων, αλλά οι επόμενες συναλλαγές δεν θα είναι απαραίτητα συναλλαγές τίτλων.
Ο Sean Coughlin, διευθυντής της δικηγορικής εταιρείας Bressler, Amery & Ross, είπε στην Cointelegraph, «Νομίζω ότι [ο Κοέν] αναλαμβάνει το γεγονός ότι οι εκδόσεις [των μάρκες] πρόκειται να ρυθμιστούν και προσπαθεί να προτείνει έναν τρόπο να είναι [ένα συμβολικό] εμπόριο με ανεξέλεγκτο τρόπο».
Ο συνάδελφος του Coughlin, Christopher Vaughan, είχε επιφυλάξεις ότι η εφημερίδα ήταν σε μέρη «ανειλικρινής».
Είπε, «Αγνοεί τις πραγματικότητες που γνωρίζουν όλοι όσοι έχουν διαπραγματευτεί ποτέ κρυπτονομίσματα, δηλαδή ότι αυτές οι ομάδες ρευστότητας και αυτές οι αποκεντρωμένες συναλλαγές ανταλλαγής δεν πραγματοποιούνται εκτός εάν ο εκδότης του διακριτικού τις διευκολύνει».
Παρόλα αυτά, ο Vaughan επαίνεσε την εφημερίδα, λέγοντας: «Θα ήθελα πολύ αυτό να είναι το καλύτερο και το τέλος της κρυπτογράφησης».
Ο John Montague, δικηγόρος στο Montague Law που εστιάζεται στα ψηφιακά περιουσιακά στοιχεία, είπε στην Cointelegraph ότι τα ζητήματα φύλαξης μπορεί να περιπλέξουν το επιχείρημα του Cohen, ιδιαίτερα πώς η αυτοφύλαξη των περιουσιακών στοιχείων κρυπτογράφησης επηρεάζει την επενδυτική πλευρά του Howey.
Ο Montague αναγνώρισε την υψηλή ποιότητα της υποτροφίας της εφημερίδας, αποκαλώντας την:
«Το πιο μνημειώδες κομμάτι σκέψης στον κλάδο σε σχέση με τη νομοθεσία περί χρεογράφων ίσως ποτέ, […] σίγουρα από την πρόταση για ασφαλές λιμάνι της Hester Peirce».
Στην τελική της εκδοχή της πρότασης, η επίτροπος SEC Peirce πρότειναν Οι προγραμματιστές δικτύων λαμβάνουν τριετή εξαίρεση από τις διατάξεις περί εγγραφής του ομοσπονδιακού νόμου περί κινητών αξιών για να «διευκολύνουν τη συμμετοχή και την ανάπτυξη ενός λειτουργικού ή αποκεντρωμένου δικτύου».
«Ένα πράγμα που μου αρέσει στον κόσμο της κρυπτογράφησης είναι ότι είναι αντίπαλος», είπε ο Κοέν στην Cointelegraph. Είπε ότι ελπίζει να «ανεβάσει το επίπεδο της συζήτησης» με την εφημερίδα. Δεν βρήκε μεγάλη αντίσταση στις δημόσιες απαντήσεις. Ωστόσο, υπήρξαν εκφράσεις κυνισμού.
«Είσαι μυθιστοριογράφος. Βρήκατε στο crypto έναν χαρακτήρα που εξηγείται καλύτερα από το νόμο», ένας προγραμματιστής δικτύου σχολίασε στο Twitter.
«Οι έξυπνες νομικές γνωμοδοτήσεις σπάνια κινούν τη βελόνα στις γνωμοδοτήσεις της SEC ή σε υποθέσεις επιβολής», ένα στέλεχος χρηματοοικονομικών υπηρεσιών είπε στο LinkedIn.
Πηγή: https://cointelegraph.com/news/crypto-and-securities-new-interpretation-of-us-howey-test-gaining-ground