AFP μέσω της Getty Images
Δύο ημέρες πριν από την Ημέρα των Ευχαριστιών, στις 22 Νοεμβρίου 2022, το Υπουργείο Εργασίας («DOL») κυκλοφόρησε την πολυαναμενόμενη «Σύνεση και Πιστότητα στην Επιλογή Επενδύσεων Προγράμματος και στην Άσκηση των Δικαιωμάτων των Μετόχων.» Μεταξύ των Δελτίων DOL και των Κανόνων, αυτό αντιπροσωπεύει την τέταρτη επανεγγραφή του καταπιστευτικού ορισμού από το 2008. Αυτός ο νέος κανόνας ουσιαστικά αντιστρέφει το μακροχρόνιο τεστ «tiebreaker» από το 1994.
Αν και δεν είναι επίσημος «Κανόνας», ο DOL του 1994 Ερμηνευτικό Δελτίο είπε ότι τα μη χρηματικά ζητήματα θα μπορούσαν να εξεταστούν μόνο όταν όλες οι άλλες οικονομικές εκτιμήσεις είναι οι ίδιες. Με άλλα λόγια, τα μη χρηματικά ζητήματα περιορίζονται σε καταστάσεις όπου λειτουργούν ως τάι-μπικερ.
Ο νέος Κανόνας δηλώνει συγκεκριμένα, «ο τελικός κανόνας τροποποιεί το τεστ «tiebreaker» του τρέχοντος κανονισμού, το οποίο επιτρέπει στους καταπιστευματοδόχους να θεωρούν τα παράπλευρα οφέλη ως ισοπαλίες σε ορισμένες περιπτώσεις. Ο ισχύων κανονισμός επιβάλλει την απαίτηση ότι οι ανταγωνιστικές επενδύσεις δεν μπορούν να διακριθούν με βάση μόνο χρηματικούς παράγοντες προτού οι καταπιστευματοδόχοι μπορούν να στραφούν σε παράγοντες εξασφαλίσεων για να σπάσουν μια ισοπαλία και επιβάλλει ειδική απαίτηση τεκμηρίωσης για τη χρήση τέτοιων παραγόντων. Ο τελικός κανόνας αντικαθιστά αυτές τις διατάξεις με ένα πρότυπο που αντί αυτού απαιτεί από τον καταπιστευματοδόχο να συμπεράνει με σύνεση ότι οι ανταγωνιστικές επενδύσεις ή οι ανταγωνιστικές επενδυτικές πορείες δράσης εξυπηρετούν εξίσου τα οικονομικά συμφέροντα του σχεδίου στον κατάλληλο χρονικό ορίζοντα. Σε τέτοιες περιπτώσεις, δεν απαγορεύεται στον καταπιστευματοδόχο να επιλέξει την επένδυση ή την επενδυτική πορεία δράσης, με βάση παράπλευρα οφέλη εκτός από τις αποδόσεις της επένδυσης.»
Η κυβέρνηση Μπάιντεν ανακοίνωσε τον Κανόνα με πολλή φανφάρα. Οι αξιωματούχοι εστίασαν επίσης στη διαφορά μεταξύ του νεότερου Κανόνα με αυτόν που είχε δημοσιευτεί υπό την κυβέρνηση Τραμπ, ο τελευταίος από τον οποίο παρέμεινε συνεπής με το Ερμηνευτικό Δελτίο του 1994.
«Ο σημερινός κανόνας διευκρινίζει ότι οι θεματοφύλακες του συνταξιοδοτικού προγράμματος μπορούν να λάβουν υπόψη τα πιθανά οικονομικά οφέλη από την επένδυση σε εταιρείες που δεσμεύονται σε θετικές περιβαλλοντικές, κοινωνικές και κυβερνητικές ενέργειες, καθώς βοηθούν τους συμμετέχοντες στο πρόγραμμα να αξιοποιήσουν στο έπακρο τα συνταξιοδοτικά τους οφέλη», δήλωσε ο Γραμματέας Εργασίας Marty Walsh. «Η άρση των περιορισμών της προηγούμενης κυβέρνησης για τους καταπιστευματοδόχους σχεδίων θα βοηθήσει τους εργαζομένους της Αμερικής και τις οικογένειές τους καθώς εξοικονομούν χρήματα για μια ασφαλή συνταξιοδότηση».
Η Βοηθός Γραμματέας για την Ασφάλεια Παροχών Υπαλλήλων Lisa M. Gomez προσέφερε αυτή την ειλικρινή αξιολόγηση. «Ο κανόνας που ανακοινώθηκε σήμερα θα κάνει τις συνταξιοδοτικές αποταμιεύσεις και τις συντάξεις των εργαζομένων πιο ανθεκτικές με την άρση των περιττών φραγμών και τον τερματισμό της ανατριχιαστικής επίδρασης που δημιουργήθηκε από την προηγούμενη διοίκηση σχετικά με την εξέταση περιβαλλοντικών, κοινωνικών και διακυβέρνησης παραγόντων στις επενδύσεις. Η κλιματική αλλαγή και άλλοι περιβαλλοντικοί, κοινωνικοί παράγοντες και παράγοντες διακυβέρνησης μπορεί να είναι χρήσιμοι για τους επενδυτές σχεδίων καθώς λαμβάνουν αποφάσεις σχετικά με τον καλύτερο τρόπο ανάπτυξης και προστασίας των συνταξιοδοτικών αποταμιεύσεων των εργαζομένων της Αμερικής».
Παρά αυτό το κομματικό βιτριόλι, το οποίο αναμφίβολα είχε στόχο να ευχαριστήσει τους πιο ακραίους υποστηρικτές της τρέχουσας κυβέρνησης, το γράμμα του Κανόνα είναι λιγότερο προκλητικό από ό,τι υπονοούσαν οι υποστηρικτές.
«Το αξιοσημείωτο με τους τελικούς κανονισμούς είναι ότι είναι τόσο ασήμαντοι», λέει ο Albert Feuer από τα δικηγορικά γραφεία του Albert Feuer στο Forest Hills της Νέας Υόρκης.
Η Marcia Wagner, Ιδρύτρια του The Wagner Law Group στη Βοστώνη, λέει: «Αν και δεν προκαλεί έκπληξη το γεγονός ότι οι τελικοί κανονισμοί ESG απέρριψαν τους κανονισμούς ESG της κυβέρνησης Trump και κατέστησαν σαφές ότι ανάλογα με τα γεγονότα και τις περιστάσεις, θα ήταν κατάλληλο για μια ERISA καταπιστευόμενος για να λάβει υπόψη παράγοντες ESG όπως οι κλιματικές εκτιμήσεις, το DOL προσπάθησε επίσης να καταστήσει σαφές, τόσο στο προοίμιο όσο και στο κείμενο των τελικών κανονισμών, ότι δεν απαιτούσε να ληφθούν υπόψη οποιοιδήποτε παράγοντες ESG ή επιδίωκε να βάλει αντίχειρα στο κλίμακα υπέρ της υποχρέωσης ενός καταπιστευματοδόχου να λάβει υπόψη αυτούς τους παράγοντες.»
Μια απλή ανάγνωση του Κανόνα θα σας πει ότι το DOL φαίνεται να έχει αφαιρέσει ένα σημαντικό εμπόδιο εμπιστευτικότητας για τη συμπερίληψη επενδύσεων που εστιάζονται στο ESG σε μενού συνταξιοδοτικών προγραμμάτων.
"Το DOL δηλώνει ότι τα κριτήρια ESG μπορούν να ληφθούν υπόψη μαζί με άλλα κριτήρια, αλλά το πρωταρχικό μέλημα του καταπιστευματοδόχου θα πρέπει να είναι να ενεργεί με προσοχή και σύνεση για να επιλέξει τις κατάλληλες επενδύσεις για το σχέδιο", λέει ο Peter Nerone, Υπεύθυνος Συμμόρφωσης στο MM Ascend Life Investor. Services, LLC στο Σινσινάτι.
Εάν εξετάσετε προσεκτικά τη γλώσσα του Κανόνα, αυτό που κάποιοι μπορεί να προωθούν ως αναβρασμός οριστικής αλλαγής μπορεί να είναι απλώς μια σταγόνα του «ίσως, αν το θέλετε πραγματικά».
«Η βασική λέξη εδώ είναι ότι οι καταπιστευματοδόχοι σχεδίων «ΜΠΟΡΕΙ»—όχι «ΠΡΕΠΕΙ»—να λαμβάνουν υπόψη τους παράγοντες ESG όταν καθορίζουν εάν ένα αμοιβαίο κεφάλαιο πρέπει να προσφερθεί ως επενδυτική επιλογή εντός του σχεδίου», λέει ο David Radoccia, Διευθύνων Σύμβουλος της PensionMark στο Providence.
Με αυτήν την κατανόηση, προσφέρει αρκετά ο νέος Κανόνας του DOL για να ενθαρρύνει τους χορηγούς σχεδίων να επανεκτιμήσουν τις τρέχουσες επενδύσεις τους;
«Το DOL άνοιξε τώρα την πόρτα για μια συζήτηση μεταξύ των καταπιστευματικών του σχεδίου», λέει ο Michael J. Voves, Πρόεδρος της Ομάδας Παροχών και Αποζημιώσεων και Επικεφαλής της Ομάδας Εξάσκησης Εκτελεστικών Αποζημιώσεων στο Dorsey & Whitney στη Μινεάπολη. «Το ερώτημα είναι, θα πρέπει η συζήτηση να αφορά την προσθήκη μιας επιλογής αμοιβαίων κεφαλαίων με σήμανση ESG ή πρέπει να αφορά την υιοθέτηση μιας διαδικασίας διαχείρισης κινδύνου που εξετάζει το ESG σε όλες τις επιλογές; Ο χρόνος θα δείξει."
Η πόρτα της συζήτησης μπορεί τώρα να είναι ανοιχτή, αλλά ο 800 κιλών γορίλας παραμένει στο δωμάτιο. Το βάρος του καταπιστευματικού καθήκοντος συνεχίζει να περιορίζει τους χορηγούς σχεδίων.
«Είναι σημαντικό να σημειωθεί ότι σε αυτήν την τελική απόφαση, το DOL δεν εκπλήρωσε τις αρχές που σηματοδοτούν τα καθήκοντα ενός καταπιστευματοδόχου, δηλαδή ότι το βέλτιστο συμφέρον των συμμετεχόντων όσον αφορά τους παράγοντες κινδύνου-απόδοσης πρέπει να είναι πάντα η προτεραιότητα και ότι ο καταπιστευτής δεν πρέπει να υπόκειται επενδύσεις συμμετεχόντων σε πρόσθετο κίνδυνο λόγω άσχετων στόχων», λέει ο Syed Nishat, Συνεργάτης της Wall Street Alliance Group στη Νέα Υόρκη. «Εξαιτίας αυτού, μπορεί να μην υπάρξει μεγάλη αλλαγή για τους χορηγούς σχεδίων όσον αφορά τις επενδυτικές αλλαγές μεγάλης κλίμακας, ιδιαίτερα όχι στην αρχή. Χωρίς περισσότερα δεδομένα και εμπειρία με επενδύσεις ESG, οι χορηγοί σχεδίων θα διατηρήσουν τους τύπους επενδύσεων που έχουν πιο σταθερά δεδομένα και λιγότερο κίνδυνο για τη διατήρηση των βέλτιστων συμφερόντων των συμμετεχόντων στο σχέδιο. Αυτό μπορεί να αλλάξει στο μέλλον, ιδιαίτερα εάν οι επενδύσεις ESG γίνουν πιο mainstream ή έχουν ισχυρότερη απόδοση μακροπρόθεσμα».
Μετά από χρόνια κύματος δημοτικότητας και φαινομενικά υψηλών αποδόσεων, το επενδυτικό κίνημα ESG έχει καταρρεύσει το 2022. Περιπλέκοντας τα πράγματα, δεν υπάρχει συνεπής ορισμός του τι σημαίνει «ESG». Αυτό το τελευταίο ζήτημα αφορά τόσο το Η SEC εξετάζει ενίσχυση των κανονισμών γνωστοποίησης αμοιβαίων κεφαλαίων. Πράγματι, οι κρατικές ρυθμιστικές αρχές έχουν αρχίσει να αμφισβητούν επιθετικά την εγκυρότητα των επενδύσεων που υποτίθεται ότι περιλαμβάνουν κριτήρια ESG. Λάβετε υπόψη ότι ο νέος Κανόνας του DOL αφορά μόνο τα προγράμματα ERISA, όχι τους λογαριασμούς λιανικής ή τα συνταξιοδοτικά προγράμματα που δεν χρηματοδοτούνται από την ERISA.
«Οι ισχυρισμοί ESG είναι αναξιόπιστοι και η απόδοση των ταμείων που προωθούν τα πρότυπα ESG τους δεν ήταν ενθαρρυντική», λέει ο Nerone.
Μπορεί να μην έχετε παρατηρήσει τι κάνει η SEC, αλλά πιθανότατα έχετε δει τους όχι και τόσο δωρεάν τίτλους σχετικά με την πρόσφατη απόδοση των κεφαλαίων ESG.
«Οι επενδύσεις ESG ήταν μια καταστροφή από το 2021», λέει ο Mark Neuman με έδρα την Ατλάντα, ιδρυτής της Constrained Capital που ξεκίνησε το ESG Orphans ET. «Η φούσκα ξετυλίγεται. ESGU
Αν αυτό ακούγεται σαν μια κλασική ευκαιρία ομαδικής δράσης που περιμένει να συμβεί, είστε ένα βήμα μπροστά από τον εαυτό σας. Οι δύο προηγούμενες απόπειρες ενημέρωσης του Καταπιστευτικού Κανόνα από τις δύο προηγούμενες προεδρικές διοικήσεις κατέληξαν νεκρές, είτε με δικαστική δράση είτε με πολιτική δράση. Επομένως, το πρώτο ερώτημα που πρέπει να τεθεί είναι εάν αυτός ο νέος Κανόνας είναι ευάλωτος σε μια επιτυχή δικαστική αμφισβήτηση.
«Όσοι αναζητούν λόγους για να αμφισβητήσουν τον κανόνα στο δικαστήριο δεν θα χρειαστεί να κοιτάξουν πολύ μακριά», λέει ο Kit Gleason, Αντιπρόεδρος/Πρεσβύτερος. Υπεύθυνος σχέσεων στην First Bank & Trust στο Sioux Falls, Νότια Ντακότα. «Το DOL προτείνει στους καταπιστευματοδόχους που εξετάζουν το ενδεχόμενο επενδύσεων ESG να προβάλουν τις οικονομικές επιπτώσεις της κλιματικής αλλαγής και άλλους παράγοντες ESG σε μελλοντικούς κινδύνους και αποδόσεις. Εάν οι χορηγοί δυσκολεύονται να τεκμηριώσουν τη συνετή τους διαδικασία για την επιλογή μιας οικογένειας κεφαλαίων με ημερομηνία-στόχο, γιατί πιστεύουμε ότι θα είναι πιο ικανοί ή ειδικευμένοι στην εκτίμηση των μακροπρόθεσμων οικονομικών επιπτώσεων της κλιματικής αλλαγής, των κοινωνικών κανόνων ή εταιρική διακυβέρνηση;»
Η αδυναμία του Κανόνα μπορεί να μην έγκειται στην επιτυχία ή στην έλλειψή του στη σωστή πρόβλεψη του μέλλοντος, αλλά στη ασάφεια του ορισμού του «ESG». Η SEC επανεξετάζει επί του παρόντος τους δικούς της κανόνες γνωστοποίησης ESG. Ως αποτέλεσμα του DOL να προηγείται της SEC, υπάρχει μεγάλη πιθανότητα η έλλειψη εναρμόνισης μεταξύ της SEC και της DOL να οδηγήσει σε συγκρούσεις μεταξύ των κανόνων των δύο ρυθμιστικών αρχών. Κατά ειρωνικό τρόπο, ο νομικός κίνδυνος δεν βαρύνει τις ρυθμιστικές αρχές αλλά εκείνους που ρυθμίζονται.
«Αντί να στοχεύουμε απευθείας στον κανόνα όσον αφορά την προσφορά, μπορεί να είναι πιθανό να αμφισβητηθεί ο κανόνας όσον αφορά τον τρόπο με τον οποίο οι δημόσιες εταιρείες αποκαλύπτουν τις επιπτώσεις τους στο κλίμα», λέει ο Nishat. «Η Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς εξέδωσε πρόσφατα μια πρόταση κανόνα για αυτό ακριβώς, καθώς θα αμφισβητούσε τον τρόπο με τον οποίο κρίνονται οι επενδύσεις ESG και τι τις χαρακτηρίζει με αυτό το όνομα. Για παράδειγμα, μια πρόσφατη υπόθεση του Ανωτάτου Δικαστηρίου των ΗΠΑ, Δυτική Βιρτζίνια εναντίον Υπηρεσίας Προστασίας Περιβάλλοντος (EPA) καταδίκασε την EPA όσον αφορά το ότι ο οργανισμός έχει τη δυνατότητα να ρυθμίζει τις εκπομπές από ήδη υπάρχοντες σταθμούς ηλεκτροπαραγωγής λόγω των απαιτήσεων παραγωγής. Αυτό, φυσικά, έχει επιπτώσεις σχετικά με την εξουσία της EPA να ρυθμίζει στο μέλλον, καθώς και να εγείρει ερωτήματα σχετικά με την εξουσία των κυβερνητικών υπηρεσιών να ρυθμίζουν σε τομείς τόσο διαφοροποιημένους όπως η βιομηχανία τεχνολογίας και το διαδίκτυο. Αυτό έχει συνέπειες για τις προσφορές ESG, καθώς, χωρίς τυποποιημένους ορισμούς και κανονισμούς που εφαρμόζονται σε διάφορους κλάδους, θα ήταν πρόκληση για τη συμμόρφωση να ληφθούν αποφάσεις σχετικά με αυτές τις επενδύσεις και την εφαρμογή τους σε λογαριασμούς επενδυτών».
Δυστυχώς, είναι διαφανώς εμφανές, ειδικά δεδομένων των δημοσίων δηλώσεων που παρουσίασαν στελέχη του ΔΟΛ, αυτός ο νέος Κανόνας έχει διατυπωθεί με πολιτικούς τόνους. Αυτό υποδηλώνει ότι μπορεί να μην έχουμε δει το τέλος των «νέων» Καταπιστευτικών Κανόνων.
«Ενώ ο νέος κανόνας ESG του DOL θα πρέπει να ανοίξει την πόρτα για την προσθήκη επενδύσεων που σχετίζονται με το ESG σε πολλά επενδυτικά μενού συνταξιοδοτικών προγραμμάτων, οι καταπιστευματοδόχοι μπορούν να προσθέσουν αυτούς τους τύπους κεφαλαίων μόνο εάν μπορούν να είναι βέβαιοι ότι οι κανόνες δεν θα συνεχίσουν να αλλάζουν από τη μια διοίκηση στην άλλη », λέει ο Jeff Coons, Chief Risk Officer for High Probability Advisors στο Pittsford της Νέας Υόρκης. «Οι συνταξιοδοτικές επενδύσεις και η καταπιστευματική λήψη αποφάσεων θα πρέπει να ξεπεράσουν τον κύκλο των προεδρικών εκλογών διάρκειας 4 έως 8 ετών, επομένως οι κανόνες του DOL σχετικά με τη χρήση των παραγόντων ESG θα πρέπει να δείξουν κάποια σταθερότητα πριν είναι πιθανό να δούμε ευρεία υιοθέτηση τέτοιων επενδύσεων στο σχέδια μενού.»
Όσοι βρίσκονται πιο κοντά στο σημείο που έχουν δημιουργηθεί αυτοί οι κανόνες μπορεί να έχουν τις καλύτερες θέσεις στο σπίτι όταν πρόκειται να καθορίσουν την αντοχή αυτού του νέου Κανόνα.
«Για πολλούς χορηγούς σχεδίων, μια άλλη ρυθμιστική επανεγγραφή χρησιμεύει μόνο για την περαιτέρω ενίσχυση της κομματικής πολιτικής που περιβάλλει το ESG», λέει ο Christopher Jarmush, Αντιπρόεδρος Area Sr., Διευθυντής καθορισμένης συνεισφοράς στην Gallagher Fiduciary Advisors, LLC στην Ουάσιγκτον, DC. «Το να υποθέσουμε ότι αυτή είναι η τελευταία, τελευταία λέξη του DOL για το θέμα είναι μια παράλογα αφελής ιδέα».
Πηγή: https://www.forbes.com/sites/chriscarosa/2022/11/23/dols-new-esg-rule-unremarkable/